37號文產生的背景

為進一步規范境內居民通過特殊目的公司（SPV）從事投融資活動所涉及的跨境資本交易（尤其是民營企業海外紅籌上市項目），調動境內居民境外投融資并返程投資的積極性，打破以往外匯障礙造成的限制，37號文誕生了。根據目前監管要求，37號文登記主要適用于境內自然人以境內權益出資，在境外設立特殊目的公司進行投融資的情況，境內權益通常指自然人直接或間接持有的中國境內企業的股份（認定以工商登記為準）。

37號文登記針對的主體

為境內權益公司的自然人股東，但必須通過持有的境內公司的權益完成37號文登記，不接受自然人個人以光桿司令的方式申請37號文登記。根據37號文的規定，個人成立的以股權融資為目的的公司為特殊目的公司，但75號文拓寬了特殊目的公司的范圍，幾乎囊括了一切自然人于境外設立的公司，其核心在于以資產或權益出資，根據我司的理解，幾乎所有的設立公司的行為均涉及以資產或權益出資，因此37號文登記適用的情形非常寬泛。

37號文登記的時間地點

1、37號文登記的時點：

必須在WOFE注冊完成前，最晚至WOFE的營業執照頒發，因為37號文針對的是返程投資，如果WOFE已經注冊成立，說明返程投資已經完成，此時為補登記，為合規瑕疵。但是如果嚴格按照37號文的規定，登記應該在開曼公司登記完成之前完成，因為開曼公司向BVI發股，視為BVI的境外投資行為，此時為補登記，實踐中需要與備案銀行提前溝通，各地執行尺度不完全一致。

2、37號文登記的地點：

自然人為境內權益所在地，即境內公司的注冊地開戶銀行。

3、37號文初始登記：

VIE架構可以直接辦理登記，純紅籌只能通過補登記的方式辦理。

4、37號文變更登記：

第一層特殊目的公司的股東、名稱、經營期限變化時，需要補登記。

37號文登記難點

1、境外SPV設立的時間節點。在設立境外SPV時，一定要確保37號文申請人在工商層面已經獲得境內權益。

2、關于境內登記人數較多的問題，因各地政策口徑不同，對于人數較多的37號文登記難度較大，會有爭議。建議辦理登記之前先與當地銀行及外管局確認是否可以順利辦理，或者可以聘請專業機構給出建議。

3、境內權益主體中有機構股東需要辦理ODI登記。有些地區對于37號文登記中有機構股東辦理ODI登記的情況有爭議，建議先與當地確認后再定方案。

此外，涉及境內權益主體中不參與辦理登記的自然人和機構股東，有些地區銀行或外管要求簽署表達放棄辦理37號文登記的文件，其內容可能會引起相關股東的誤解，建議提前與其進行溝通確保順利簽署。

4、在目前的情況下，期權激勵和境外信托的形式登記37號文較難實現。但在實操中，有些變形方案可以實現激勵計劃行權或信托在境外持股的目的，建議企業在操作之前與專業機構、律師或會計師進行溝通確認。

日前監管形勢下，37號文登記的目的是為了境外融資及返程投資，因此需要在完成37號文登記之后，去完成境外融資及返程投資的動作，并且此時間節點不可提前。否則可能會被認定為補登記，面臨處罰風險。

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