11月26-27日，由中國光伏行業(yè)協(xié)會、光伏們聯(lián)合主辦的第四屆分布式光伏嘉年華在江蘇蘇州召開，會議共同探討行業(yè)趨勢、發(fā)展模式、產(chǎn)業(yè)和技術(shù)進步態(tài)勢等焦點話題，共迎分布式光伏發(fā)展的新契機。在主論壇上，中倫律師事務(wù)所專職律師王威就分布式項目屋頂業(yè)主變更所導(dǎo)致法律風(fēng)險與應(yīng)對進行了經(jīng)驗交流分享。

眾所周知，對于分布式光伏項目來說，“屋頂業(yè)主變更”是行業(yè)普遍面臨的風(fēng)險點之一。據(jù)王威律師介紹，目前，屋頂相關(guān)爭議已經(jīng)由業(yè)主權(quán)屬確認(rèn)問題逐步轉(zhuǎn)向“業(yè)主變更問題”，主要的誘因除了一般的正常買賣以外，大部分都是以開發(fā)區(qū)的升級改造、拆遷或破產(chǎn)所導(dǎo)致的相關(guān)爭議。

征收拆遷

在征收拆遷時，光伏企業(yè)面臨不具有“被征收人”身份、難以直接單獨獲得補償及拆遷補償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)并不明晰等困境。“搬遷賠償一般爭議不大，但關(guān)于停產(chǎn)停業(yè)損失就很難去界定。因為嚴(yán)格從條例規(guī)定來講，停產(chǎn)停業(yè)損失針對的是被征收人(屋頂業(yè)主)，關(guān)于承租人停產(chǎn)停業(yè)損失能否納入進去，實際上當(dāng)中有很多的爭議。”

王威補充道，“對于屋頂光伏項目的拆遷補償，各省有不同的標(biāo)準(zhǔn)，需要根據(jù)當(dāng)?shù)貙嶋H情況進行確定，往往一事一議。具體到實踐當(dāng)中，每個市、區(qū)的兩個項目補償金額可能都有差距。我們接觸過的高的補償金額可以做到7-10元，正常水平一般是1-2元左右，導(dǎo)致補償不具有預(yù)期性，更多是依托與政府的配合、業(yè)主的配合和談判深度，也包括拆遷難度、拆遷緊迫度，很容易補償款過低，導(dǎo)致?lián)p失。”

針對征收拆遷困境，王威表示首先應(yīng)明確租賃合同關(guān)系，如果有租賃合同，則需要提交給征收管理部門;如果沒有，可能考慮通過民事訴訟或其他方式進行確認(rèn)。其次，檢索確定所在省份是否允許承租人獨立受償。

“如果項目涉及到肯定承租人或不否認(rèn)承租人受償可能性的省份，例如河北、新疆、浙江、河南、湖北、江蘇部分地區(qū)等，企業(yè)可以跟政府進行談判磋商，要求單獨建戶、單獨簽約、單獨進行補償。如果項目所在省份不具有單獨規(guī)定，就需要更多地依托于法務(wù)人員參與到整個項目的談判過程中取得政府的支持。如果政府不認(rèn)可，就必須依托于業(yè)主，跟業(yè)主一起進行談判或者取得業(yè)主的授權(quán)后再進行談判。”王威建議，“在開發(fā)項目的過程中，也可在合同當(dāng)中提前約定相關(guān)條款。例如，發(fā)生征收補償?shù)氖马椀臅r如何處理，談判主體如何約定等。對于一些要求較高的企業(yè)，建議在EMC或租賃合同中預(yù)先設(shè)定相關(guān)回購條款和補償?shù)姆峙錀l款，一旦發(fā)生了征收拆遷的情況就可通過回購方式觸發(fā)合同條款。”

此外，爭取有利的補償標(biāo)準(zhǔn)也尤為重要。項目原定重建或者省內(nèi)異地重建的難點在于能否作為原來的項目享受之前的政策及電價，這往往需要政府特批。“大部分企業(yè)不愿冒風(fēng)險而選擇直接拆除，但拆除的補償無法覆蓋到前期成本，這時需要提出調(diào)增”，對此王威表示，企業(yè)可憑借被征收前三年的效益、納稅憑證、停產(chǎn)停業(yè)期限等相關(guān)證明材料，與評估機構(gòu)進行協(xié)商調(diào)增。如果評估機構(gòu)不認(rèn)可，那么就可能需要通過訴訟的方式解決。

據(jù)介紹，在訴訟方面，可先考慮提出行政訴訟。若行政訴訟被駁回或敗訴，再提民事訴訟，通過租賃合同的方式來向業(yè)主主張權(quán)利。“若業(yè)主資金較差，則可以考慮直接提出民事訴訟，采取相關(guān)措施，例如要求政府提存相關(guān)資產(chǎn)或訴訟保全對方財產(chǎn)，這樣會比較有利。”

破產(chǎn)執(zhí)行

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》，當(dāng)破產(chǎn)管理人接管破產(chǎn)企業(yè)之后，如未明確告知繼續(xù)履行合同，兩個月之后合同自動視為解除。從法律角度嚴(yán)格來講，新業(yè)主完全可要求項目拆除，屆時對于光伏企業(yè)而言，風(fēng)險很大。

王威指出，根據(jù)破產(chǎn)管理人情況，應(yīng)分為以下幾種應(yīng)對措施：“涉及到破產(chǎn)程序處理，首先應(yīng)破產(chǎn)管理人進行磋商。若破產(chǎn)管理人確認(rèn)繼續(xù)履行租賃協(xié)議或EMC合同，則項目帶租拍賣;若破產(chǎn)管理人未確認(rèn)繼續(xù)履行，則可以通過繼續(xù)支付租金等方式繼續(xù)履行協(xié)議，若破產(chǎn)管理人接受且持續(xù)履行的，則考慮主張已經(jīng)通過雙方的履行行為確認(rèn)合同并未解除;若破產(chǎn)管理人未確認(rèn)且退還租金，則可通過要求在破產(chǎn)資產(chǎn)處置時公示光伏電站情況，嘗試主張視為競拍人對屋頂附帶光伏電站現(xiàn)狀的認(rèn)可。”

后續(xù)工作

在后續(xù)工作中，企業(yè)主要面臨的困境為以下兩點內(nèi)容：

若新的屋頂業(yè)主同意繼續(xù)合作，則光伏企業(yè)是否可以變更備案戶號，繼續(xù)享受原有的電價和補貼。

若新的業(yè)主不同意繼續(xù)合作，則光伏企業(yè)是否可以按試點項目平均發(fā)電量或兆瓦數(shù)續(xù)享受原有的電價和補貼，或?qū)⑵淦揭频焦夥髽I(yè)的其他項目。

“若在新業(yè)主同意保留項目或存在合同依據(jù)的情況下，可由光伏企業(yè)直接提出申請，開發(fā)區(qū)出具情況說明，電網(wǎng)公司、能源局和發(fā)改委出具相關(guān)批復(fù)同意，變更戶號并備案，光伏企業(yè)繼續(xù)享受原有電價政策補貼。”王威補充道，“若業(yè)主不同意且無合同依據(jù)，光伏企業(yè)可通過繼續(xù)支付租金、確認(rèn)圖紙方案等對訴訟有利方案，明確合同關(guān)系。另外，光伏企業(yè)還需與業(yè)主進行磋商，明確不存在過錯。待屋頂業(yè)主起訴時，還可考慮適用相關(guān)法律原則，這涉及到綠色環(huán)保、經(jīng)濟性、公共利益等多方面。”